Nqo stock options tax

Założyciele Workbench Reg Odszkodowania oparte na składzie Firmy rozpoczynające działalność często korzystają z rekompensat giełdowych, aby zachęcić kadrę kierowniczą i pracowników. Rekompensaty w formie akcji zapewniają kadrze kierowniczej i pracownikom możliwość uczestniczenia we wzroście firmy, a jeśli są odpowiednio zorganizowane, mogą dostosować swoje interesy do interesów akcjonariuszy i inwestorów spółki, bez konieczności spieniężania gotówki spółki. Korzystanie z rekompensat giełdowych musi jednak uwzględniać niezliczoną ilość praw i wymogów, w tym względy związane z prawem do papierów wartościowych (takie jak kwestie rejestracyjne), kwestie podatkowe (traktowanie i odliczanie podatków), względy księgowe (koszty, rozcieńczenia itp. .), względy korporacyjne (powiernictwo, konflikt interesów) i relacje inwestorskie (rozwodnienie, nadmierna rekompensata, przeszacowanie opcji). Najczęściej stosowane przez firmy prywatne rodzaje rekompensat giełdowych obejmują opcje na akcje (zarówno motywacyjne, jak i niekwalifikowane) oraz akcje ograniczone. Inne typowe formy rekompensat giełdowych, które firma może rozważyć, obejmują prawa do wzrostu wartości akcji, ograniczone jednostki akcyjne i odsetki od zysków (w przypadku spółek osobowych i spółek z oo opodatkowanych jedynie jako spółki osobowe). Każda forma rekompensaty giełdowej będzie miała swoje unikalne zalety i wady. Opcja na akcje to prawo do kupowania akcji w przyszłości po ustalonej cenie (tj. Wartości godziwej akcji w dniu przyznania). Opcje na akcje są zwykle uzależnione od spełnienia warunków nabycia uprawnień, takich jak kontynuacja zatrudnienia lub osiągnięcie celów związanych z wynikami, zanim będą możliwe do zrealizowania. Istnieją dwa rodzaje opcji na akcje, opcje na akcje motywacyjne, lub ISO, a także niekwalifikowane opcje na akcje lub NQO. ISO są wytworem kodu podatkowego, a jeśli spełnionych zostanie kilka wymogów ustawowych, oferent otrzyma korzystne traktowanie podatkowe. Z powodu tego korzystnego traktowania podatkowego dostępność ISO jest ograniczona. NQO nie zapewniają specjalnego traktowania podatkowego odbiorcy. NQO mogą być przyznawane pracownikom, dyrektorom i konsultantom, podczas gdy ISO mogą być przyznawane tylko pracownikom, a nie konsultantom lub dyrektorom niebędącym pracownikami. Zasadniczo, w momencie przyznania lub nabycia uprawnień żadnego rodzaju opcji nie ma żadnego efektu podatkowego dla oferentów. Bez względu na to, czy dana opcja jest ISO, czy NQO, bardzo ważne jest, aby cena wykonania opcji została ustalona na poziomie nie mniejszym niż 100 godziwej wartości rynkowej (110 w przypadku akcjonariusza posiadającego certyfikat ISO 10 dla akcjonariusza giełdowego) w dniu przyznania, aby uniknąć negatywnych skutków podatkowych. Po skorzystaniu z ISO, oferent nie będzie uznawał żadnego dochodu, a jeśli pewne ustawowe okresy utrzymywania są spełnione, oferent otrzyma długoterminowe zyski kapitałowe po sprzedaży akcji. Jednakże, po skorzystaniu z opcji, oferent może podlegać alternatywnemu minimalnemu podatkowi od spreadu (tj. Różnicy między wartością rynkową akcji w momencie wykonania świadczenia a ceną wykonania opcji). Jeżeli sprzedawca wybierze akcje przed osiągnięciem ustawowych okresów utrzymywania, wówczas pojawia się dyskwalifikacja, a oferent będzie miał zwykły dochód w momencie sprzedaży równy spreadowi w czasie wykonania powiększony o zysk lub stratę kapitału równą różnicy między cena sprzedaży i wartość na ćwiczeniu. Jeżeli akcje zostaną sprzedane ze stratą, tylko kwota sprzedaży przewyższającej cenę wykonania jest uwzględniona w przychodach z inwestycji. Zasadniczo Spółka odliczy odszkodowanie po zbyciu akcji podstawowych w wysokości odpowiadającej kwocie dochodu zwykłego (jeżeli dotyczy) uznanej przez osobę uprawnioną do wypłaty, jeżeli wyżej opisany okres utrzymywania nie został spełniony, ale Spółka nie będzie miała żadnego potrącenia z tytułu odszkodowania, jeżeli Okres oczekiwania na ISO jest spełniony. W momencie wykonywania NQO, oferent będzie miał dochód rekompensaty, z zastrzeżeniem potrącenia podatku, równy spreadowi opcji i podlegający opodatkowaniu według zwykłych stóp dochodowych. W przypadku sprzedaży akcji, oferent otrzyma zysk kapitałowy lub potrącenie strat w oparciu o wszelkie zmiany w cenie akcji od czasu wykonania. Generalnie rzecz biorąc, Spółka będzie miała odliczenie z tytułu kompensaty w momencie realizacji opcji, równe kwocie dochodu zwykłego, uznanej przez osoby uprawnione. W przypadku firm rozpoczynających działalność i wczesnych etapów, opcje na akcje stwarzają istotne zachęty dla kadry zarządzającej i pracowników do napędzania rozwoju firmy i zwiększania wartości firmy, ponieważ opcje na akcje zapewniają oponentom możliwość bezpośredniego uczestnictwa we wszystkich wyżej wymienionych opcjach. cena. Zachęty te służą również jako silne narzędzie do zatrzymywania pracowników. Z drugiej strony, opcje na akcje ograniczają lub eliminują większość ryzyk ubocznych dla oferentów, aw pewnych okolicznościach mogą zachęcać do bardziej ryzykownych zachowań. Ponadto może być trudno odzyskać zachęty do osiągania wyników, które dają opcje na akcje, jeśli wartość akcji spadnie poniżej ceny wykonania opcji (tj. Opcje są pod wodą). W wielu przypadkach pracownik nie skorzysta z opcji do czasu zmiany kontroli i, choć nie jest to najbardziej opłacalny wynik dla posiadaczy opcji (wszystkie wpływy będą opodatkowane według zwykłych stawek podatku dochodowego), to opóźnione wykonanie pozwoli osoba, która wybrała opcję uznania pełnego rozłożenia swojej nagrody, z niewielkim ryzykiem utraty wartości lub bez żadnego ryzyka. Firmy rozpoczynające działalność i firmy na wczesnym etapie mogą również zdecydować się na przyznanie tzw. Opcji wczesnego ćwiczenia lub stylu kalifornijskiego. Nagrody te, stanowiące w istocie hybrydę opcji na akcje i ograniczonych akcji, umożliwiają beneficjentowi korzystanie z opcji nienabytych na zakup akcji objętych akcjami zastrzeżonymi z zastrzeżeniem takich samych ograniczeń w zakresie nabywania i utraty praw. Ograniczone zapasy to akcje sprzedane (lub przyznane), które podlegają przekazaniu uprawnień i ulegają przepadkowi, jeśli nie są spełnione. Ograniczone zapasy mogą być przyznawane pracownikom, dyrektorom lub konsultantom. Z wyjątkiem płatności według wartości nominalnej (wymóg większości państwowych praw korporacyjnych), firma może przyznać akcje bezpośrednio lub wymagać ceny zakupu równej lub niższej od uczciwej wartości rynkowej. W celu uniknięcia ryzyka przepadku zasobów, odbiorca jest zobowiązany do spełnienia warunków nabycia uprawnień, które mogą być oparte na kontynuacji zatrudnienia przez okres lat lub na osiągnięciu wcześniej ustalonych celów wydajności. W okresie nabywania uprawnień zapasy uznaje się za zaległe, a odbiorca może otrzymywać dywidendy i wykonywać prawa głosu. Odbiorca ograniczonych zapasów jest opodatkowany według stawki zwykłego podatku dochodowego, z uwzględnieniem potrącenia podatku, od wartości towaru (pomniejszonej o wszelkie kwoty zapłacone za zapasy) w momencie nabycia uprawnień. Ewentualnie, odbiorca może dokonać wyboru kodu podatku w sekcji 83 (b) z IRS w ciągu 30 dni od przyznania, aby objąć całą wartość ograniczonego stada (pomniejszoną o zapłaconą cenę zakupu) w momencie przyznania i natychmiast rozpocząć zyski kapitałowe okres przetrzymywania. Te wybory w liczbie 83 (b) mogą być przydatnym narzędziem dla początkujących dyrektorów firm, ponieważ akcje będą na ogół miały niższą wycenę w momencie początkowego przyznania niż w przyszłych datach nabywania uprawnień. Po sprzedaży akcji odbiorca otrzymuje zyski lub straty kapitałowe. Wszelkie dywidendy wypłacane w czasie, gdy akcje nie są inwestowane, są opodatkowane jako dochód z tytułu rekompensaty z zastrzeżeniem potrącenia u źródła. Dywidendy wypłacone z tytułu nabytych akcji są opodatkowane jako dywidendy i nie jest wymagane potrącanie podatku. Firma zasadniczo odlicza odszkodowanie w kwocie równej kwocie dochodu zwykłego uznawanej przez odbiorcę. Ograniczone zapasy mogą zapewnić odbiorcy większą wartość i ochronę przed spadkiem niż opcje na akcje i są uważane za mniej rozcieńczające dla akcjonariuszy w momencie zmiany kontroli. Jednakże ograniczone zapasy mogą skutkować powstaniem zobowiązania podatkowego poza odbiorcą wobec nabywcy przed sprzedażą lub innym zdarzeniem związanym z dostawą. Inne kwestie związane z wynagrodzeniami w oparciu o akcje Istotne jest, aby rozważyć harmonogramy nabywania uprawnień i zachęty spowodowane takimi harmonogramami przed wdrożeniem jakiegokolwiek programu kompensacyjnego opartego na akcjach. Firmy mogą wybierać z czasem nagrody (takie jak przekazanie wszystkich w określonym dniu lub w ratach miesięcznych, kwartalnych lub rocznych), w oparciu o osiągnięcie wcześniej ustalonych celów wydajności (niezależnie od tego, czy firma lub indywidualna wydajność) lub w oparciu o pewną mieszankę czas i warunki wykonania. Zazwyczaj harmonogramy nabywania uprawnień obejmują okres od trzech do czterech lat, przy czym pierwsza data nabycia uprawnień przypada nie wcześniej niż w pierwszą rocznicę daty przyznania. Firmy powinny również zwracać szczególną uwagę na to, w jaki sposób nagrody będą traktowane w związku ze zmianą kontroli nad firmą (np. W przypadku sprzedaży firmy). Większość szeroko zakrojonych planów wynagrodzeń kapitałowych powinna dawać zarządowi znaczną elastyczność w tym zakresie (tj. Dyskrecję w celu przyspieszenia nabywania uprawnień (w całości lub w części), przewalutować nagrody na nagrody akcji nabywców lub po prostu wygasać nagrody w momencie transakcji). Jednak plany lub nagrody indywidualne (w szczególności nagrody dla wyższej kadry kierowniczej) mogą i będą często obejmować konkretną zmianę w przepisach dotyczących kontroli, takich jak pełne lub częściowe przyspieszenie nieuznanych dotacji i / lub podwójne przekazywanie uprawnień (tj. Jeśli nagroda zostanie przejęta lub kontynuowana przez spółkę przejmującą , przyznanie części wynagrodzenia zostanie przyspieszone, jeśli zatrudnienie pracowników zostanie przerwane bez podania przyczyny w określonym czasie po zamknięciu (zwykle od sześciu do 18 miesięcy)). Firmy powinny starannie rozważyć zarówno (i) zachęty i retencyjne skutki ich zmiany w przepisach dotyczących kontroli, jak i (ii) wszelkie problemy dotyczące relacji inwestorskich, które mogą powstać w wyniku przyspieszenia nabywania uprawnień w związku ze zmianą kontroli, ponieważ takie przyspieszenie może obniżyć wartość ich inwestycji. Istnieje szereg przepisów zabezpieczających, które firma będzie chciała rozważyć, uwzględniając w swojej dokumentacji dotyczącej kapitału pracowniczego. Ograniczone możliwości wykonania opcji na akcje po zakończeniu umowy Jeżeli zatrudnienie zostanie rozwiązane z podaniem przyczyny, opcje na akcje powinny przewidywać, że opcja wygasa natychmiast i nie można jej już wykonywać. Podobnie w odniesieniu do ograniczonych zapasów, należy zakończyć proces nabywania uprawnień i powinno powstać prawo odkupu. We wszystkich innych przypadkach umowa opcyjna powinna określać okres wykonywania po zakończeniu. Zazwyczaj okresy wypowiedzenia wynoszą zwykle 12 miesięcy w przypadku śmierci lub niepełnosprawności, a 1-3 miesiące w przypadku rozwiązania bez podania przyczyny lub dobrowolnego zakończenia. W odniesieniu do ograniczonych zapasów, prywatne firmy powinny zawsze rozważyć posiadanie praw do odkupu w przypadku inwestycji nieposiadanych lub nabytych. Niewykorzystane zapasy (i nabyte akcje w przypadku wypowiedzenia z przyczyn) powinny zawsze podlegać odkupowi według kosztu lub niższego kosztu lub godziwej wartości rynkowej. W odniesieniu do nabytych akcji i akcji wyemitowanych po skorzystaniu z nabytych opcji, niektóre spółki zachowają prawo do odkupu po godziwej wartości rynkowej po rozwiązaniu w każdych okolicznościach (z wyjątkiem rozwiązania z przyczyn), dopóki pracodawca nie zostanie upubliczniony, inne firmy zachowają tylko prawo odkupu w bardziej ograniczonych okolicznościach, takich jak dobrowolne rozwiązanie stosunku pracy lub bankructwo. Firmy powinny zasadniczo unikać kupowania akcji w ciągu sześciu miesięcy od nabycia uprawnień (lub ćwiczeń) w celu uniknięcia niekorzystnego traktowania księgowego. Prawo Pierwszej Odmowy Jako inny środek zapewniający, że akcje spółek pozostają w stosunkowo niewielkiej liczbie przyjaznych rąk, prywatne firmy często mają prawo do pierwszej odmowy lub pierwszej oferty w odniesieniu do wszelkich proponowanych transferów przez pracownika. Zasadniczo stanowią one, że przed przeniesieniem papierów wartościowych do niezrzeszonej strony trzeciej pracownik musi najpierw zaoferować papiery wartościowe do sprzedaży wystawcy spółki, a może także innych akcjonariuszy spółki na takich samych warunkach, jak oferowane niezatwierdzonej stronie trzeciej. Dopiero po spełnieniu przez pracownika prawa do pierwszej odmowy pracownik może sprzedać towar podmiotowi trzeciemu. Nawet jeśli pracodawca nie zastanawiał się nad prawem pierwszej odmowy, inwestorzy spoza kapitału wysokiego ryzyka prawdopodobnie będą nalegać na tego rodzaju postanowienia. Przeciągnij wzdłuż praw Prywatne firmy powinny również rozważyć posiadanie tak zwanego prawa "przeciągnij wzdłuż", które zazwyczaj zapewnia, że ​​posiadacz akcji spółki będzie zobowiązany umownie do przestrzegania dużych transakcji korporacyjnych, takich jak sprzedaż przedsiębiorstwa, niezależnie od tego, strukturę, o ile posiadacze określonego odsetka zasobów pracodawców popierają umowę. Zapobiegnie to ingerencji poszczególnych akcjonariuszy pracowniczych w poważną transakcję korporacyjną, na przykład poprzez głosowanie przeciwko transakcji lub korzystanie z praw autorskich. Ponownie inwestorzy kapitału podwyższonego ryzyka często nalegają na tego typu świadczenia. Dokument Sterowanie Opcje na akcje w porównaniu do niesklasyfikowanych opcji na akcje Joe Wallin Joe Wallin koncentruje się na rozwijających się, szybko rozwijających się i startujących firmach. Joe często reprezentuje firmy w finansach aniołów i venture, fuzjach i przejęciach oraz innych istotnych transakcjach biznesowych. Joe reprezentuje również inwestorów w amerykańskich firmach i świadczy usługi doradztwa ogólnego dla firm od startupu po post-public. Ta strona internetowa jest udostępniana przez prawnika lub wydawcę kancelarii prawnej wyłącznie w celach edukacyjnych, a także w celu udzielania ogólnych informacji i ogólnego zrozumienia prawa, a nie w celu świadczenia konkretnych porad prawnych. Korzystając z tego bloga, rozumiecie, że nie ma relacji między adwokatem a klientem. Witryna nie powinna być używana jako substytut kompetentnej porady prawnej od licencjonowanego profesjonalnego prawnika w twoim stanie. Myśli i komentarz do prawa startupów. Dostarczone przez Davisa Wrighta TremaineFirm Insights Utrzymywanie pracowników Zainteresowani zyski Zainteresowania, ich potencjalne korzyści biznesowe i zastrzeżenia 24 lutego 2017 r. Jednym z pierwszych i najważniejszych decyzji podejmowanych przez podatnika, które musi założyć założyciel, jest rodzaj podmiotu, w którym mieści się jego lub jej przedsięwzięcie. Chociaż wiele atramentu zostało przelane na plusy i minusy wyboru korporacji w porównaniu z firmą z ograniczoną odpowiedzialnością, lub LLC, jedno jest pewne: większość ludzi rozumie korporacje lepiej niż LLCs. I kto może ich winić, LLC mogą być skomplikowanymi istotami tak miękkimi, że często wydają się wręcz dziwne. W rezultacie, nawet jeśli założyciel zdecyduje, że LLC jest odpowiednim kandydatem, często ma strukturę tak podobną do korporacji, jak to tylko możliwe. Oznaczamy odsetki członkostwa jako jednostki podobne do zasobów, postrzegamy rady menedżerów po prostu jako dyrektorów pod inną nazwą i tak, czasami nawet wydajemy opcje pracownikom. 2018 Ma oferty Pobieranie próbek z lat transakcji MA 14 lutego 2017 r. Prawa autorskie w 2018 r. Postęp legislacyjny i regulacyjny 26 stycznia 2017 r. Ostrzeżenie o prawach autorskich: Nowy rejestr praw autorskich Elektroniczny system rejestracji wyznaczonych agentów Zgodnie z DMCA 2 lutego 2017 r. Seria A Finansowanie kapitału podwyższonego ryzyka : Przegląd 2018 r. I oczekiwanie na 2017 r. 22 września 2018 r. Modele finansowania w biotechnologii - seria nauk o życiu - panel 3 Nasza grupa MampA Practice zamknęła w 2017 r. 29 transakcji o łącznej wartości transakcji wynoszącej prawie 500 000 000. Wspólna wycena akcji i wycena opcji przez prywatne firmy 10 lat wyceny według 409A To długoletnia praktyka firm prywatnych oraz ich doradców prawnych i księgowych w celu ustalenia wartości rynkowej ich zwykłych akcji w celu ustalenia cen realizacji opcji poprzez luźne oszacowanie odpowiedni rabat od ceny ostatnio wyemitowanych akcji uprzywilejowanych na podstawie etapu rozwoju spółki. Ta praktyka, uprzednio zaakceptowana przez Internal Revenue Service (ldquoIRSrdquo lub ldquoServicerdquo) oraz Securities and Exchange Commission (SEC), została nagle zakończona przez wstępne wytyczne Sekcji Wewnętrznego Revenue Code 409A 1 wydane przez IRS w 2005 roku. Zgodnie z wcześniejszą praktyką, przepisy sekcji 409A (której ostateczna wersja została wydana przez IRS w 2007 r.) zawierały szczegółowe wytyczne dotyczące ustalania godziwej wartości rynkowej akcji zwykłych spółki prywatnej, wymagając rozsądnego zastosowania rozsądnej metody wyceny. , w tym kilka podejrzanych metod wyceny lub bezpiecznych portów. Zasady te przekształciły wycenę akcji zwykłych spółek prywatnych i praktyki wyceny opcji. W tym artykule w pierwszej kolejności krótko opisano metody wyceny akcji zwykłych sprzed sekcji 409A. Następnie opisuje zasady wyceny, które zostały ustalone w wytycznych Sekcji 409A wydanych przez IRS, w tym "Bezpiecznych przystani". Następnie opisuje reakcje prywatnych firm o różnych rozmiarach i etapach dojrzałości, które zaobserwowaliśmy, jakie zarządzanie, ich rady i ich doradcy faktycznie wykonują w terenie. Na koniec opisuje najlepsze praktyki, które do tej pory ewoluowały. Zauważ, że ten artykuł nie jest przeznaczony do pokrycia wszystkich problemów opisanych w sekcji 409A. Głównym przedmiotem tego artykułu jest wpływ sekcji 409A na wycenę akcji zwykłych spółek prywatnych w celu ustalenia cen wykonania opcji niekwalifikujących się do objęcia (ldquoNQOrdquo), tak aby takie opcje były wyłączone z zastosowania sekcji 409A, oraz mdash z powodów, które wyjaśnimy poniżej ndash również w celu ustalenia cen wykonania opcji opcji na akcje (ISO), mimo że ISO nie podlegają sekcji 409A. Istnieje szereg istotnych kwestii związanych z wpływem sekcji 409A na warunki opcji i ogólnie na nie naliczone odroczone rekompensaty, które wykraczają poza zakres tego artykułu. 2 Wprowadzenie Minęło prawie 10 lat od momentu uchwalenia sekcji 409A Internal Revenue Code (LdquoCoderdquo). Jest to aktualizacja artykułu, który napisaliśmy w 2008 roku, rok po wydaniu ostatecznych przepisów Sekcji 409A przez IRS. W tym artykule zwracamy się, tak jak poprzednio, do stosowania rozdziału 409A do wyceny akcji zwykłych spółek prywatnych w celu ustalenia cen wykonania dla kompensacyjnych dotacji ISO i NQO dla pracowników 3 i aktualizujemy najlepsze praktyki, które obserwowaliśmy, obecnie w ciągu ostatniej dekady, w wycenie zapasów i wycenie opcji. Aby docenić znaczenie sekcji 409A, ważne jest zrozumienie opodatkowania nie kwalifikowanych opcji na akcje zarówno przed przyjęciem sekcji 409A, jak i po niej. Przed uchwaleniem sekcji 409A, osoba, która otrzymała status NQO na usługi, nie podlegała opodatkowaniu w momencie przyznania. 4 Zamiast tego, optiaterzy podlegali opodatkowaniu w oparciu o różnicę pomiędzy ceną wykonania a wartością godziwą bazowych zapasów w momencie realizacji opcji. Sekcja 409A zmieniła traktowanie podatku dochodowego w odniesieniu do niewykwalifikowanych opcji na akcje. Zgodnie z sekcją 409A, oferent, któremu przyznano NQO w zamian za usługi, może podlegać natychmiastowemu opodatkowaniu podatkiem dochodowym od ceny transakcji po cenie wykonania i wartości godziwej na koniec roku, w którym nabywa się nie kwalifikowaną opcję zakupu akcji (oraz kolejne lata przed uruchomieniem, w zakresie, w jakim wzrosła wartość bazowych zapasów) oraz 20 podatków i odsetek. Firma, która przyznaje NQO, może również mieć negatywne konsekwencje podatkowe, jeśli nie będzie w stanie odpowiednio potrącać podatków dochodowych i płacić swojego udziału w podatkach pracy. Na szczęście, NQO, któremu przyznano cenę wykonania, która jest nie mniejsza niż godziwa wartość rynkowa akcji bazowych w dniu przyznania, jest wyłączone z sekcji 409A i jej potencjalnie niekorzystnych skutków podatkowych. 5 Chociaż ISO nie podlegają sekcji 409A, jeżeli opcja, która miała być ISO, została później określona jako niekwalifikująca się jako ISO (z wielu przyczyn, które wykraczają poza zakres tego artykułu, ale przyznane z ceną wykonania, która jest niższa niż uczciwa wartość rynkowa podstawowego instrumentu bazowego), będzie traktowana jako NQO od daty przyznania. Zgodnie z zasadami mającymi zastosowanie do ISO, jeżeli opcja nie byłaby ISO jedynie dlatego, że cena wykonania była niższa od wartości godziwej zasobów bazowych na dzień przyznania, zasadniczo opcja traktowana jest jako ISO, jeżeli spółka próbowała w dobrej wierze ustalić cenę wykonania według uczciwej wartości rynkowej. 6 Istnieje ryzyko, że przedsiębiorstwo, które nie przestrzega zasad wyceny ustanowionych w sekcji 409A, może uważać, że nie podjęło w dobrej wierze próby ustalenia uczciwej wartości rynkowej, w wyniku czego opcje nie byłyby traktowane jako ISO i podlega wszystkim konsekwencjom sekcji 409A dla NQO, których cena wykonania jest niższa od godziwej wartości rynkowej. Dlatego też dobrą praktyką stało się również ustalanie cen wykonania według ISO według wartości godziwej przy użyciu zasad wyceny według sekcji 409A. Jako, że w ciągu ostatnich 10 lat klienci doradzali klientom, ustalenie odpowiedniej wartości rynkowej jest niezwykle ważne w środowisku Sekcja 409A. Sposób ustalania cen realizacji wspólnych opcji na akcje przed sekcją 409A Do czasu wydania wytycznych IRS w odniesieniu do sekcji 409A, sprawdzonej na czas praktyki firm prywatnych w ustalaniu ceny wykonania opcji na akcje motywacyjne (ang. Incentive stock options - ISO) dla ich akcji zwykłych 7 był prosty, łatwy i zasadniczo wolny od obaw, że IRS będzie miał wiele do powiedzenia na ten temat. 8 W przypadku start-upów, cena wykonania ISO mogłaby być wygodnie ustalona po cenie, jaką fundatorzy zapłacili za ich akcje zwykłe, a często celem było uzyskanie możliwości wykorzystania kapitału własnego w rękach kluczowych wczesnych pracowników tak tanio, jak to tylko możliwe. Po kolejnych inwestycjach cenę wykonania ustalono po cenie każdego zwykłego kapitału, który został sprzedany inwestorom lub po cenie z ostatniej rundy uprzywilejowanych akcji sprzedanych inwestorom. Dla przykładu, firma z kompetentnym i pełnym zespołem zarządzającym, wydanymi produktami, przychodami i zamkniętą rundą C mogła wykorzystać zniżkę w wysokości 50 procent. To wszystko było bardzo nienaukowe. Rzadko kiedy firma kupowała niezależną wycenę dla celów wyceny opcji i podczas gdy audytorzy firmy konsultowali się z mdash i ich opinie były ciężkie, chociaż niekoniecznie bez udziału armwrestlingu rozmowa między nimi, zarządem i zarządem była zazwyczaj dość krótka. Zasady wyceny w sekcji 409A 9 W wytycznych IRS dotyczących sekcji 409A ustalono znacznie odmienne środowisko, w którym prywatne spółki i ich zarząd muszą działać przy ustalaniu wyceny ich akcji zwykłych i ustalaniu ceny wykonania swoich opcji. Ogólna reguła. Sekcja 409. Wytyczne określają zasadę (którą nazywamy regułą ogólną), że wartość godziwa zasobów na dzień wyceny jest wartością określoną przez uzasadnione zastosowanie rozsądnej metody wyceny opartej na wszystkich faktach i okolicznościach. Metodę wyceny stosuje się w uzasadniony sposób, jeżeli bierze pod uwagę cały dostępny materiał informacyjny dotyczący wartości przedsiębiorstwa i jest stosowana konsekwentnie. Metoda wyceny jest rozsądną metodą wyceny, jeżeli uwzględnia czynniki, w tym: wartość aktywów materialnych i niematerialnych spółki, bieżącą wartość przewidywanych przyszłych przepływów pieniężnych spółki, wartość rynkową akcji lub udziałów w kapitale zakładowym podobne spółki prowadzące podobną działalność, niedawne transakcje zbrojeniowe obejmujące sprzedaż lub przeniesienie takich akcji lub udziałów, premie kontrolne lub upusty z powodu braku zbywalności, niezależnie od tego, czy metoda wyceny jest wykorzystywana do innych celów, które mają istotny wpływ ekonomiczny na spółki, akcjonariuszy lub jej wierzycieli. Ogólna zasada stanowi, że zastosowanie wyceny nie jest uzasadnione, jeżeli (i) nie odzwierciedla informacji dostępnych po dacie kalkulacji, które mogą w istotny sposób wpłynąć na wartość (na przykład, zakończenie finansowania przy wyższej wycenie, osiągnięcie znaczącego kamienia milowego, takiego jak jako zakończenie opracowywania kluczowego produktu lub wydanie kluczowego patentu lub zamknięcie ważnej umowy) lub (ii) wartość została obliczona w odniesieniu do daty większej niż 12 miesięcy wcześniej niż data, w której jest używana. Przedsiębiorstwa konsekwentnie stosujące metodę wyceny w celu ustalenia wartości jej zapasów lub aktywów w innych celach wspierają racjonalność metody wyceny dla celów sekcji 409A. Jeżeli przedsiębiorstwo stosuje Regułę Generalną w celu wyceny swoich zapasów, IRS może skutecznie zakwestionować wartość rynkową, wskazując po prostu, że metoda wyceny lub jej zastosowanie były nieuzasadnione. Ciężar udowodnienia, że ​​metoda była rozsądna i racjonalnie zastosowana, spoczywa na firmie. Metody wyceny Safe Harbor. Metoda wyceny zostanie uznana za domniemanie uzasadnioną, jeżeli mieści się w jednej z trzech metod wyceny Safe Harbor, opisanych szczegółowo w sekcji 409A. W przeciwieństwie do wartości ustalonej na podstawie reguły ogólnej, IRS może skutecznie zakwestionować sprawiedliwą wartość rynkową ustaloną za pomocą Safe Harbor, dowodząc, że metoda wyceny lub jej zastosowanie były rażąco nieuzasadnione. The Safe Harbors to między innymi: Wycena według niezależnej oceny. Wycena dokonana przez wykwalifikowanego niezależnego rzeczoznawcę (którą nazwiemy Niezależną Metodą Oceny) zostanie uznana za uzasadnioną, jeżeli data wyceny nie będzie dłuższa niż 12 miesięcy przed datą przyznania opcji. Rozsądna dobra wiara Pisemna wycena uruchomienia. Wycena stanu akcji spółki prywatnej, która nie prowadzi istotnej wymiany handlowej lub prowadzonej przez nią działalności gospodarczej przez 10 lat lub dłużej, jeżeli została przeprowadzona w rozsądny i poprawny sposób i potwierdzona pisemnym raportem (który nazwiemy metodą uruchamiania) , zostanie uznane za uzasadnione, jeżeli spełnione są następujące warunki: Wycena uwzględnia czynniki wyceny określone zgodnie z regułą generalną, a zdarzenia następujące po wycenie, które mogą spowodować, że wcześniejsza wycena nie ma zastosowania, są brane pod uwagę. Wycena przeprowadzana jest przez osobę o znacznej wiedzy, doświadczeniu, wykształceniu lub szkoleniu w zakresie wykonywania podobnych wycen. Znaczące doświadczenie oznacza na ogół co najmniej pięcioletnie doświadczenie w wycenie lub wycenie przedsiębiorstw, rachunkowości finansowej, bankowości inwestycyjnej, private equity, zabezpieczonych pożyczkach lub innym porównywalnym doświadczeniu w branży lub branży, w której firma działa. Wycena akcji nie podlega żadnemu prawu odroczenia ani prawa do połączenia, poza prawem spółki do pierwszej odmowy lub prawem do odkupienia akcji pracownika (lub innego usługodawcy) od otrzymania przez pracodawcę otrzymania oferty zakupu przez niepowiązaną stronę trzecią lub zakończenie usługi. Spółka nie przewiduje w sposób racjonalny, od momentu zastosowania wyceny, że spółka zostanie poddana zmianie w zdarzeniu kontrolnym w ciągu 90 dni od przyznania lub złożenia oferty publicznej w terminie 180 dni od otrzymania dotacji. Wycena oparta na formułach. Inny bezpieczny port (który nazwiemy formułą) jest dostępny dla firm, które stosują formułę opartą na wartości księgowej, rozsądnej wielokrotności zarobków lub rozsądnej kombinacji tych dwóch czynników w celu ustalenia cen wykonania opcji. Metoda Formuły nie będzie dostępna, chyba że: a) nabyta zapasy podlega stałemu ograniczeniu w zakresie przeniesienia, która wymaga od posiadacza sprzedaży lub przekazania jej w inny sposób firmie i (b) wzór jest konsekwentnie stosowany przez spółkę do ta (lub jakakolwiek podobna) klasa zapasów dla wszystkich (zarówno kompensacyjnych, jak i niekonkurencyjnych) transferów do spółki lub każdej osoby, która posiada więcej niż 10 procent łącznej łącznej siły głosu wszystkich klas akcji spółki, innej niż wyprzedaż broni z prawie wszystkich zaległych zapasów spółki. Wybory dotyczące metod wyceny firm W środowisku wyceny sekcji 409A firmy mogą zdecydować się na jeden z trzech trybów działania: Postępuj zgodnie z praktykami Pre-409A. Firma może wybrać praktyki wyceny sprzed 409A. Jeżeli jednak ceny wykonania opcji zostaną później zakwestionowane przez IRS, wówczas firma będzie musiała spełnić obowiązek udowodnienia, że ​​jej metoda wyceny zapasów była rozsądna i została racjonalnie zastosowana, zgodnie z wymogami Ogólnej reguły. Punktem odniesienia dla tego dowodu będą zasady, czynniki i procedury zawarte w wytycznej Sekcji 409A, a jeśli stosowane przez firmy praktyki wyceny opcji nie będą jednoznacznie określać tych zasad, czynników i procedur, to prawie na pewno zawiodą to obciążenie i niekorzystne skutki. Skutkiem tego będą konsekwencje podatkowe wynikające z sekcji 409A. Wewnętrzne wyceny według reguły ogólnej 409A. Firma może zdecydować się na przeprowadzenie wewnętrznej wyceny zapasów zgodnie z ogólną zasadą. Jeżeli ceny wykonania opcji zostaną później zakwestionowane przez IRS, firma ponownie będzie musiała spełnić obowiązek udowodnienia, że ​​metoda wyceny zapasów była uzasadniona i została właściwie zastosowana. Teraz jednak, ponieważ firma może wykazać, że jej wycena była zgodna z wytycznymi Sekcji 409A, rozsądnie jest sądzić, że jej szanse na zaspokojenie tego obciążenia są znacznie lepsze, chociaż nie ma gwarancji, że zwycięży. Postępuj zgodnie z jedną z metod Safe Harbor. Firma, która chce zminimalizować swoje ryzyko, może skorzystać z jednego z trzech bezpiecznych portów, co do których zakłada się, że skutkuje rozsądną wyceną. Aby zakwestionować wartość ustaloną w ramach "bezpiecznej przystani", IRS musi wykazać, że albo metoda wyceny, albo jej zastosowanie były rażąco nierozsądne. Praktyczne rozwiązania i najlepsze praktyki Kiedy napisaliśmy pierwszy szkic tego artykułu w 2008 r., Zasugerowaliśmy, że wzorce wyceny firm prywatnych spadały wzdłuż kontinuum bez ostrych rozgraniczeń od etapu rozruchu, do etapu po uruchomieniu do wstępnego oczekiwania zdarzenia płynnościowego, po wystąpieniu zdarzenia płynności. Od tego czasu w naszej praktyce stało się jasne, że demarkacja leży między tymi, którzy mają wystarczający kapitał, aby uzyskać niezależną ocenę, a tymi, którzy jej nie posiadają. Firmy na starcie. Na najwcześniejszym etapie od założenia firmy do momentu, w którym zaczyna ona posiadać znaczące aktywa i operacje, wiele dobrze znanych czynników wyceny przedstawionych w wytycznych IRS może być trudnych lub niemożliwych do zastosowania. Zazwyczaj spółka wydaje akcje akcjonariuszom założycielskim, a nie opcje. Dopóki firma nie zacznie przyznawać opcji wielu pracownikom, sekcja 409A będzie mniej niepokojąca. 10 Nawet po rozpoczęciu znaczących dotacji na opcje, widzimy, że firmy równoważą potencjalnie znaczące dolary i inne koszty uzyskania ostatecznej ochrony przed niezgodnością z sekcją 409A w stosunku do często rygorystycznych warunków finansowych firm rozpoczynających działalność. We wczesnych dniach sekcji 409A koszt wyceny firm zajmujących się oceną zawodową wynosił od 10 000 do 50 000 lub więcej, w zależności od wieku, dochodów, złożoności, liczby lokalizacji, własności intelektualnej i innych czynników kontrolujących zakres dochodzenia. wymagane do ustalenia wartości firmy. Obecnie wiele uznanych i nowych firm opiniotwórczych konkuruje w szczególności z wyceną działu 409A na podstawie ceny, wiele z nich oferuje opłaty wstępne już od 5 000, a niektóre nawet od 3 000. Niektóre firmy wyceniające oferują nawet ofertę pakietową, w której kolejne wyceny kwartalne są wyceniane z dyskontem, gdy są dokonywane jako aktualizacja rocznej wyceny. Mimo że koszt Niezależnej Metod Oceny jest obecnie bardzo niski, wiele firm rozpoczynających działalność jest niechętnych do podjęcia Niezależnej Metod Oceny ze względu na konieczność zachowania kapitału na operacje. Use of the Formula Method is also unattractive because of the restrictive conditions on its use and, for early stage start-ups, the Formula Method may be unavailable because they have neither book value nor earnings. Use of the Start-Up Method is also often not available due to the lack of in-house personnel with the ldquosignificant expertiserdquo to conduct the valuation. The general recommendation is no different for start-up companies than for companies at any stage of development: opt for the maximum certainty that they can reasonably afford, and, if necessary, be willing to take some risk if they are cash-constrained. Because reasonably priced valuation services tailored specifically for the needs created by Section 409A are now being offered in the market, even some early stage companies may consider that the cost of an Independent Appraisal is justified by the benefits afforded. If the start-up cannot afford the Independent Appraisal Method and the Formula Method is too restrictive or inappropriate, the remaining options include the Start-Up Method and the General Method. In both cases, companies that intend to rely on these methods will need to focus on their valuation procedures and processes to ensure compliance. Developing best practices include the following: The company should identify a person (e. g. a director or a member of management) who has significant knowledge, experience, education or training in performing similar valuations, if such a person exists within the company in order to take advantage of the Start-Up Method. If such a person is not available, the company should identify a person who has the most relevant skills to undertake the appraisal and consider whether it may be feasible to augment that personrsquos qualifications with additional education or training. The companys board of directors, with the input of the person identified to perform the appraisal (the ldquoInternal Appraiserrdquo), should determine the factors relevant to its valuation, given the companys business and stage of development, including at least the valuation factors specified under the General Rule. The companys Internal Appraiser should prepare, or direct and control the preparation of, a written report determining the valuation of the companys common stock. The report should set forth the qualifications of the appraiser, it should discuss all valuation factors (even if simply to note a factor is irrelevant and why), and it should come to a definitive conclusion (a range of value is unhelpful) as to fair market value and provide a discussion as to how the valuation factors were weighted and why. The companys valuation procedure described above should be performed in cooperation and consultation with its accounting firm in order to ensure that the company does not determine a valuation that the accountants will refuse to support in its financial statements. The companys board of directors should carefully review and expressly adopt the final written report and the valuation established in it, and should expressly refer to the valuation established by the report in connection with grants of stock options. If additional options are granted later, the board should expressly determine that the valuation factors and facts relied upon in preparing the written report have not materially changed. If there have been material changes, or if more than 12 months have passed since the date of the report, the report should be updated and adopted anew. Intermediate-Stage Private Companies. Once a company is beyond the start-up stage but does not yet reasonably anticipate a liquidity event, its board of directors will have to apply its judgment in consultation with the companys legal counsel and accountants to determine whether it should obtain an independent appraisal. There is no bright line test for when a company should do so, but in many cases the company will have reached this stage when it takes its first significant investment from outside investors. An angel round could be significant enough to trigger this concern. Boards that gain truly independent outside directors as a result of the investment transaction will be more likely to conclude that an independent appraisal is advisable. Indeed, venture capital investors typically require the companies they invest in to obtain an outside appraisal. The general recommendation for companies in this intermediate stage of growth is again the same: opt for the maximum certainty that they can reasonably afford, and, if necessary, be willing to take some risk if they are cash-constrained. Companies that have either begun to generate significant revenues or that have completed a significant financing will both be more capable of bearing the cost of the Independent Appraisal Method and be more concerned about possible liability for the company and for optionees if their valuation is subsequently determined to have been too low. Because reasonably priced valuation services tailored specifically for the needs created by Section 409A are being offered in the market, intermediate-stage companies are likely to determine that the cost is justified by the benefits afforded. Companies that foresee a liquidity event in their future are more likely to use, if not a Big 4 accounting firm, then one of the larger and relatively sophisticated regional firms in order to assure that their accounting and financial affairs are in order for an IPO or acquisition. Many such firms require that their clients obtain independent valuations of their stock for purposes of option grants, and wersquove heard reports of accounting firms that are refusing to take on new audit accounts unless the company agrees to do so, especially in light of the option expensing rules under FAS 123R. A common practice that has developed in implementing the Independent Appraisal Method is to have an initial appraisal performed (or annual appraisals), and then to have that appraisal updated quarterly (or perhaps semi-annually, depending on the companys circumstances), and to plan option grants to occur soon after an update. The only caveat is that if, as is the case with many technology companies, a company has experienced a value-changing event since the most recent appraisal, the company must be sure to advise its appraiser of such events in order to be sure that the appraisal incorporates all relevant information. If a company at this stage, after careful consideration, determines that the Independent Appraisal Method is not feasible, the next best option is to apply the Start-Up Method if all the requirements for relying on this method are met or, if the Start-Up Method is not available, apply the General Rule. In both cases, the company should consult with its accounting and law firms to determine a reasonable methodology of valuation for the company based on its facts and circumstances and, at a minimum, undertake the appraisal as we described above for Start-Up Stage Companies. Later Stage Private Companies. Companies that anticipate mdash or reasonably should anticipate mdash going public within 180 days or being acquired within 90 days, or that have a line of business that has continued for at least 10 years, cannot rely on the Start-Up Method and, while such companies may rely upon the General Rule, many will, and should, rely predominantly on the Independent Appraisal Method. Companies contemplating an IPO will be required - initially by their auditors and later by the SECs rules - to establish the value of their stock for financial accounting purposes using the Independent Appraisal Method. Companies planning to be acquired will be advised that prospective buyers will be concerned about compliance with Section 409A and will require evidence of defensible option pricing, typically the Independent Appraisal Method, as part of their due diligence. Other Observations Finally, for NQO grants, companies that cannot take advantage of a Safe Harbor and that determine reliance on the General Rule leaves more risk than the company and the optionees are willing to take on may also consider limiting Section 409A exposure by making the options compliant with (rather than exempt from) Section 409A. A NQO may be ldquo409A-compliantrdquo if its exercise is limited to events permitted under Section 409A guidance (for example, upon (or upon the first to occur of) a change of control, separation from service, death, disability, andor a certain time or schedule, as defined in Section 409A guidance). However, while many optionees whose options are not restricted in this manner in fact do not exercise their options until such events occur, applying these restrictions may in subtle ways change the economic deal, or the optioneersquos perception of it, and thus may have an effect on incentivizing service providers. Considering the application of such restrictions from both the tax and business perspectives is imperative. Please feel free to contact any member of our Tax or Corporate practice groups for assistance and advice in considering your companys choices of valuation practices under Section 409A. While we are not competent to perform business valuations, we have counseled many clients in these matters. Footnotes. 1. The tax law regulating nonqualified deferred compensation plans, including nonqualified stock options, which was enacted on October 22, 2004 and became effective on January 1, 2005. 2. These issues are addressed in more detail in other MBBP Tax Alerts. 3. Unless an exemption applies, Section 409A covers all ldquoservice providers, rdquo not just ldquoemployeesrdquo. For purposes of this article, we use the term ldquoemployeerdquo to indicate a ldquoservice providerrdquo as that term is defined in Section 409A. 4. This treatment applied so long as the option did not have a ldquoreadily ascertainable fair market valuerdquo as defined under Section 83 of the Code and related Treasury regulations. 5. To be exempt from Section 409A, a nonqualified stock option must also not contain an additional right, other than the right to receive cash or stock on the date of exercise, which would allow compensation to be deferred beyond the date of exercise and the option must be issued with respect to ldquoservice recipient stockrdquo as defined in the final regulations. 6. See section 422(c)(1). 7. ISOs only. Until Section 409A there was no requirement that NQOs be priced at fair market value. 8. The SEC was not a concern unless the company was likely to file for its IPO in less than a year or so, giving rise to cheap stock accounting concerns that could require a restatement of the companys financial statements. This has not changed as a result of Section 409A, although there have been changes recently in the valuation methodologies that the SEC sanctions, which seems to point to a substantial convergence in valuation methodologies for all purposes. 9. The IRS issued guidance which adopted differing valuation standards depending upon whether options were granted before January 1, 2005, on or after January 1, 2005 but before April 17, 2007, or on or after April 17, 2007. Options granted before January 1, 2005 are treated as granted at an exercise price not less than fair market value if the company made an attempt in good faith to set the exercise price at not less than the stocks fair market value on the date of grant. For options granted in 2005, 2006 and up to April 17, 2007 (the effective date of the final Section 409A regulations), the IRS guidance expressly provides that where a company can demonstrate that the exercise price is intended to be not less than fair market value of the stock at the date of grant and that the value of the stock was determined using reasonable valuation methods, then that valuation will meet the requirements of Section 409A. The company may also rely on the General Rule or the Safe Harbors. Options granted beginning on and after April 17, 2007 must comply with the General Rule or the Safe Harbors. 10. Although Section 409A does not technically apply to outright stock grants, care must be taken when establishing the value of stock grants issued proximate to the grant of options. For example, a grant of stock with a reported value for tax purposes of 0.10share may be questioned when a subsequent grant of NQOs at a fair market value strike price of 0.15share established using a Section 409A valuation method is made close in time. Share this page